股權(quán)代持還原，是否需對(duì)外商投資企業(yè)補(bǔ)繳已享受的“兩免三減半”稅收優(yōu)惠
云南百滇稅務(wù)師事務(wù)所有限公司 2023-07-22
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整理編輯：萬(wàn)偉華 云南百滇稅務(wù)師事務(wù)所有限公司
西磁科技及平安證券關(guān)于第一輪問(wèn)詢的回復(fù) 2023年07月21日
西磁有限于2003年8月29日設(shè)立時(shí)，林坤都為西磁有限名義股東，童芝萍委托林坤都持有西磁有限股份，實(shí)際股東為童芝萍。
為了解除代持行為，明晰公司股權(quán)關(guān)系，2015年6月2日，林坤都、吳望蕤（與童芝萍為夫妻關(guān)系）簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書(shū)》，協(xié)議約定林坤都將持有25%的西磁有限股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給吳望蕤，轉(zhuǎn)讓價(jià)格經(jīng)江蘇銀信資產(chǎn)評(píng)估房地產(chǎn)估價(jià)有限公司評(píng)估凈資產(chǎn)作價(jià)631.04萬(wàn)元。因林坤都屬于委托投資名義持股，以上股權(quán)轉(zhuǎn)讓未向林坤都實(shí)際支付轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)。2015年8月5日，辦理了變更登記手續(xù)。
公司2003年8月29日設(shè)立時(shí)為外商投資企業(yè)，根據(jù)原《外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)所得稅法》規(guī)定及原則，企業(yè)享受“兩免三減半”稅收優(yōu)惠政策。因童芝萍委托外商林坤都在設(shè)立時(shí)持有西磁有限股份，公司存在可能被稅務(wù)部門要求補(bǔ)繳已享受的稅收優(yōu)惠、繳納滯納金，或被稅務(wù)部門處罰的風(fēng)險(xiǎn)。
公司實(shí)際控制人吳望蕤、童芝萍夫婦于公司新三板掛牌前就上述事項(xiàng)做出如下承諾：“如果稅務(wù)部門要求公司補(bǔ)繳已經(jīng)獲得的上述稅收優(yōu)惠或繳納滯納金，或?qū)居枰蕴幜P，所有補(bǔ)稅、繳納滯納金及罰款的責(zé)任、義務(wù)、風(fēng)險(xiǎn)均由本人承擔(dān)，與公司無(wú)涉。”該承諾長(zhǎng)期有效。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法》第五十二條：“因納稅人、扣繳義務(wù)人計(jì)算錯(cuò)誤等失誤，未繳或者少繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)在三年內(nèi)可以追征稅款、滯納金；有特殊情況的，追征期可以延長(zhǎng)到五年”；第八十六條：“違反稅收法律、行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為，在五年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰?！卑l(fā)行人在歷史沿革中存在的可能被稅務(wù)部門要求補(bǔ)繳已享受的稅收優(yōu)惠、繳納滯納金的情況至2020年底已超過(guò)五年，且在此期間主管稅務(wù)機(jī)關(guān)未要求發(fā)行人補(bǔ)繳稅款或滯納金，發(fā)行人因前述事項(xiàng)受到行政處罰的風(fēng)險(xiǎn)較低。
注：
1、從多家上市公司公告顯示實(shí)際征管中，以工商變更登記的股權(quán)變動(dòng)進(jìn)行稅務(wù)征收管理，即按照工商行政管理部門登記的名義股東作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓方認(rèn)定繳納個(gè)人所得稅，而不按照歷次股權(quán)變動(dòng)的交易實(shí)質(zhì)情況對(duì)隱名股東征收個(gè)人所得稅。本案例涉及股權(quán)代持還原對(duì)外商投資企業(yè)認(rèn)定。
2、有關(guān)外商投資企業(yè)稅收
《中華人民共和國(guó)外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)所得稅法》
第七條 設(shè)在經(jīng)濟(jì)特區(qū)的外商投資企業(yè)、在經(jīng)濟(jì)特區(qū)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所從事生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的外國(guó)企業(yè)和設(shè)在經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)的生產(chǎn)性外商投資企業(yè)，減按15%的稅率征收企業(yè)所得稅。
第八條 對(duì)生產(chǎn)性外商投資企業(yè)，經(jīng)營(yíng)期在10年以上的，從開(kāi)始獲利的年度起，第1年和第2年免征企業(yè)所得稅，第3年至第5年減半征收企業(yè)所得稅，但是屬于石油、天然氣、稀有金屬、貴重金屬等資源開(kāi)采項(xiàng)目的，由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。外商投資企業(yè)實(shí)際經(jīng)營(yíng)期不滿10年的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳已免征、減征的企業(yè)所得稅稅款?！?/span>
《國(guó)務(wù)院關(guān)于實(shí)施企業(yè)所得稅過(guò)渡優(yōu)惠政策的通知》（國(guó)發(fā)[2007]39號(hào)）
自2008年1月1日起，原享受低稅率優(yōu)惠政策的企業(yè)，在新稅法施行后5年內(nèi)逐步過(guò)渡到法定稅率。其中：享受企業(yè)所得稅15%稅率的企業(yè)，2008年按18%稅率執(zhí)行，2009年按20%稅率執(zhí)行，2010年按22%稅率執(zhí)行，2011年按24%稅率執(zhí)行，2012年按25%稅率執(zhí)行；原執(zhí)行24%稅率的企業(yè)，2008年起按25%稅率執(zhí)行。
《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)原有若干稅收優(yōu)惠政策取消后有關(guān)事項(xiàng)處理的通知》（國(guó)稅發(fā)[2008]23號(hào)）
外商投資企業(yè)按照《中華人民共和國(guó)外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)所得稅法》規(guī)定享受定期減免稅優(yōu)惠，2008年后，企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)性質(zhì)或經(jīng)營(yíng)期發(fā)生變化，導(dǎo)致其不符合《中華人民共和國(guó)外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)所得稅法》規(guī)定條件的，仍應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國(guó)外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)所得稅法》規(guī)定補(bǔ)繳其此前（包括在優(yōu)惠過(guò)渡期內(nèi)）已經(jīng)享受的定期減免稅稅款。各主管稅務(wù)機(jī)關(guān)在每年對(duì)這類企業(yè)進(jìn)行匯算清繳時(shí)，應(yīng)對(duì)其經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)內(nèi)容和經(jīng)營(yíng)期限等變化情況進(jìn)行審核。
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