新合伙人對合伙企業(yè)溢價出資，仍然按照實(shí)繳出資比例確定應(yīng)納稅所得額嗎？
云南百滇稅務(wù)師事務(wù)所有限公司 2023-08-21
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整理編輯：萬偉華 云南百滇稅務(wù)師事務(wù)所有限公司
案例，合伙人A和B各出資50萬設(shè)立X合伙企業(yè)，各持有50%份額，后合伙人C以500萬增資X合伙企業(yè)，ABC各持有三分之一的份額。
《合伙企業(yè)法》第三十三條規(guī)定，合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。
《財稅[2008]159號 財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》第四條合伙企業(yè)的合伙人按照下列原則確定應(yīng)納稅所得額規(guī)定，(三)協(xié)商不成的，以全部生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照合伙人實(shí)繳出資比例確定應(yīng)納稅所得額。
顯然上述案例中，以A50萬、B50萬、C500萬作為“實(shí)繳出資”計(jì)算分配比例，只能導(dǎo)致更大的混亂和矛盾，對A、B是顯失公平。
《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利。
《公司法》規(guī)定，股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務(wù)院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金。
本文認(rèn)為雖合伙企業(yè)未有出資溢價的規(guī)定，但仍應(yīng)參考《公司法》對認(rèn)繳出資以及資本溢價（股本溢價）的規(guī)定，對《合伙企業(yè)法》以及財稅[2008]159號規(guī)定中的“實(shí)繳出資”按“認(rèn)繳出資”比例計(jì)算，而非合伙人的投資成本。
即案例中A、B認(rèn)繳出資和實(shí)繳出資均為50萬，無出資溢價，C認(rèn)繳出資和實(shí)繳出資也是50萬，出資溢價450萬不構(gòu)成認(rèn)繳出資和實(shí)繳出資。合伙企業(yè)清算時C出資溢價450萬最終作為清算所得由A、B、C按出資比例（各占三分之一）進(jìn)行分配。
公司制企業(yè)清算所得稅規(guī)定分為兩部分：
1、清算企業(yè)的清算所得的稅務(wù)處理
企業(yè)的全部資產(chǎn)可變現(xiàn)價值或交易價格，減除資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)、清算費(fèi)用、相關(guān)稅費(fèi)，加上債務(wù)清償損益等后的余額，為清算所得。
2、被清算企業(yè)的股東分得剩余資產(chǎn)的稅務(wù)處理
被清算企業(yè)的股東分得的剩余資產(chǎn)的金額，其中相當(dāng)于被清算企業(yè)累計(jì)未分配利潤和累計(jì)盈余公積中按該股東所占股份比例計(jì)算的部分，應(yīng)確認(rèn)為股息所得;剩余資產(chǎn)減除股息所得后的余額，超過或低于股東投資成本的部分，應(yīng)確認(rèn)為股東的投資轉(zhuǎn)讓所得或損失。
《財稅[2000]91號 財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)《關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的法規(guī)》的通知》規(guī)定，企業(yè)的清算所得應(yīng)當(dāng)視為年度生產(chǎn)經(jīng)營所得，由投資者依法繳納個人所得稅。前款所稱清算所得，是指企業(yè)清算時的全部資產(chǎn)或者財產(chǎn)的公允價值扣除各項(xiàng)清算費(fèi)用、損失、負(fù)債、以前年度留存的利潤后，超過實(shí)繳資本的部分。
合伙企業(yè)清算的稅務(wù)處理只包括合伙人分得剩余資產(chǎn)的稅務(wù)處理，此處的實(shí)繳資本應(yīng)為各合伙人投資成本即計(jì)稅基礎(chǔ)，不是前述的“認(rèn)繳出資”。
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