并購中以股權(quán)作為支付手段，59號股權(quán)支付以及特殊性稅務處理的應用
云南百滇稅務師事務所有限公司 2023-09-22
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股權(quán)收購（并購）的資產(chǎn)標的，包括被收購企業(yè)股東持有的被收購企業(yè)股權(quán)，以及被收購企業(yè)增發(fā)股權(quán)兩種，收購（并購）后，收購方持有被收購企業(yè)的股權(quán)。
以股份作為支付手段的股權(quán)收購（并購）也稱為換股、股權(quán)換股權(quán)、以股權(quán)并購，稅收規(guī)定中稱為股權(quán)支付，包括收購企業(yè)自身增發(fā)股份、收購企業(yè)持有的子公司股權(quán)兩種方式。
以股份作為支付手段在跨境換股等規(guī)定中也存在：
《商務部關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》中的跨境換股：
外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，系指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。特殊目的公司為實現(xiàn)在境外上市，其股東以其所持公司股權(quán)，或者特殊目的公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份的，適用本節(jié)規(guī)定。
《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法（修訂草案公開征求意見稿）》中的跨境換股：
本辦法適用于外國投資者通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股、要約收購以及國家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式取得并在一定時期內(nèi)持有上市公司A股股份的行為（以下簡稱戰(zhàn)略投資）。外國投資者以其持有的境外公司股權(quán)，或外國投資者以其增發(fā)的股份作為支付手段對上市公司實施戰(zhàn)略投資的。
中國證券監(jiān)督管理委員會令第97號優(yōu)先股試點管理辦法：
第二十六條 上市公司公開發(fā)行優(yōu)先股，應當符合以下情形之一：（二）以公開發(fā)行優(yōu)先股作為支付手段收購或吸收合并其他上市公司；（三）以減少注冊資本為目的回購普通股的，可以公開發(fā)行優(yōu)先股作為支付手段，或者在回購方案實施完畢后，可公開發(fā)行不超過回購減資總額的優(yōu)先股。
跨境換股以及通常的以股權(quán)并購具體包括：
1、A以自身增發(fā)的股份作為支付手段，購買被收購企業(yè)股東B持有的被收購企業(yè)C股權(quán),實現(xiàn)B持有A>A持有C；
2、B以持有的子公司C股權(quán)作為支付手段，購買被收購企業(yè)A增發(fā)的股權(quán)，實現(xiàn)B持有A>A持有C；
第二種方式與第一種方式是正反方向的同一操作。
股權(quán)支付手段 | 收購方向 | 收購股權(quán)標的 |
收購企業(yè)自身增發(fā)股份 | >>>>>> | 股東持有的被收購企業(yè)股權(quán) |
收購企業(yè)持有的子公司股權(quán) | >>>>>> | 被收購企業(yè)增發(fā)股份 |
跨境換股以及通常的以股權(quán)并購不包括以子公司股權(quán)置換子公司股權(quán)：
股權(quán)支付手段 | 收購方向 | 收購股權(quán)標的 |
收購企業(yè)持有的子公司股權(quán) | >>>>>> | 股東持有的被收購企業(yè)股權(quán) |
跨境換股以及通常的以股權(quán)并購中不可能出現(xiàn)的情形：
股權(quán)支付手段 | 收購方向 | 收購股權(quán)標的 |
收購企業(yè)自身增發(fā)股份 | >>>>>> | 被收購企業(yè)增發(fā)股份 |
59號通知與上述規(guī)定一樣在做股權(quán)收購、股權(quán)支付的定義時，較為寬泛和籠統(tǒng)。但實際規(guī)定一般性稅務處理、特殊性稅務處理時，59號的股權(quán)收購范圍則更為狹窄，只包括了第一種情形，即A以自身增發(fā)的股份作為支付手段，購買被收購企業(yè)股東B持有的被收購企業(yè)C股權(quán),實現(xiàn)B持有A>A持有C。它的反向操作即第二種情形：B以持有的子公司C股權(quán)作為支付手段，購買被收購企業(yè)A增發(fā)的股權(quán)，實現(xiàn)B持有A>A持有C，被劃分為非貨幣性資產(chǎn)投資行為，按<財稅〔2014〕116號>和<國家稅務總局公告2015年第33號>進行稅務處理。
59號股權(quán)支付中的其控股企業(yè)的股權(quán)、股份指的就是本企業(yè)持有的子公司股權(quán)，4號明確了控股企業(yè)不包括間接持股以及不限制持有股權(quán)比例。以子公司股權(quán)作為股權(quán)支付一般適用于購買被收購企業(yè)增發(fā)的股份，不適用于以子公司股權(quán)置換子公司股權(quán)。
因此，59號規(guī)定企業(yè)股權(quán)收購重組交易，一般性稅務處理：被收購方應確認股權(quán)、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失；特殊性稅務處理：1.被收購企業(yè)的股東取得收購企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計稅基礎(chǔ)確定。2.收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計稅基礎(chǔ)確定。不涉及以子公司股權(quán)置換子公司股權(quán)的稅務處理。
股權(quán)置換、股權(quán)換股權(quán)：A以持有的子公司D股權(quán)作為支付手段，購買被收購企業(yè)股東B持有的被收購企業(yè)C股權(quán)，實現(xiàn)A持有C，B持有D，實質(zhì)是非貨幣性資產(chǎn)交換，本不屬于59號規(guī)定的范圍，也不能適用特殊性稅務處理。因為59號定義與特殊性稅務處理規(guī)定沒有同步協(xié)調(diào)，48號附件《企業(yè)重組所得稅特殊性稅務處理報告表(股權(quán)收購)》設(shè)計等原因，以子公司股權(quán)置換子公司股權(quán)被默認包含進了特殊性稅務處理的范圍。
雖然脫離了權(quán)益連續(xù)性的原則，較多上市公司重大重組行為采取了子公司股權(quán)置換子公司股權(quán)模式，并獲得了特殊性稅務處理待遇，對類似重組行為起到了鼓勵作用。
<國稅發(fā)〔2000〕118號[全文廢止]>規(guī)定企業(yè)整體資產(chǎn)置換的所得稅處理中，交易雙方換入資產(chǎn)的成本應以換出資產(chǎn)原帳面凈值為基礎(chǔ)確定。以子公司股權(quán)作為股權(quán)支付手段，實質(zhì)是股權(quán)換股權(quán)、股權(quán)換資產(chǎn)，作為鼓勵的重組交易，規(guī)定可以采取特殊性稅務處理，計稅基礎(chǔ)未明確，應參考118號換入資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)以換出資產(chǎn)原計稅基礎(chǔ)確定。
三角并購中，并購公司（即母公司）增發(fā)股票并以股票投資設(shè)立全資子公司，子公司將并購公司（即母公司）的股票，作為對價支付給目標公司的股東，并收購原股東持有的目標公司股權(quán)。子公司吸收合并目標公司，為正向三角并購，反之，目標公司吸收合并子公司，并購公司（即母公司）接持有目標公司，為反向三角并購。
三角并購實質(zhì)仍是并購公司（即母公司）以增發(fā)的股票為支付手段收購目標公司股東持有的目標公司股權(quán)，達到合并目標公司資產(chǎn)的目的。
不可忽視的是，國內(nèi)的并購包括跨境的并購與三角并購存在差異，并購環(huán)境與國外也有較多差異，難以實現(xiàn)采用三角并購中子公司為虛體以及子公司以并購公司（即母公司）增發(fā)的股票為支付手段的方式。
比如，A持有B，C持有D。D以現(xiàn)金從A購買B部份股權(quán)，A以獲得股權(quán)轉(zhuǎn)讓資金收購C持有D部份股權(quán)，實現(xiàn)A持有D>D持有B。相當于A以持有子公司B股權(quán)為對價支付給D，收購C持有子公司D的股權(quán)。
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