同一控制下的合并稅收處理簡析（7）國有控股下的同一控制、不構(gòu)成關(guān)聯(lián)方
云南百滇稅務(wù)師事務(wù)所有限公司 2024-02-25
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萬偉華
上市公司公告：根據(jù)中國證監(jiān)會《＜首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法＞第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用－－證券期貨法律適用意見第1號》第五條及《上市公司監(jiān)管法律法規(guī)常見問題與解答修訂匯編》第十九條規(guī)定，收購人與出讓人屬于同一出資人出資且控制（對于國有控股的，同一出資人系指同屬于國務(wù)院國資委或者同屬于同一省、自治區(qū)、直轄市地方人民政府），屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后上市公司的實際控制人未發(fā)生變化。
上市公司公告：根據(jù)中國證監(jiān)會上市部相關(guān)問答“《上市公司收購管理辦法》第六十二條第一款第（一）項規(guī)定，?收購人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實際控制人發(fā)生變化?，如何理解？：答：二、存在以下情形之一的，屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后上市公司的實際控制人未發(fā)生變化：1、收購人與出讓人在同一控股集團(tuán)內(nèi)，受同一自然人或法人控制。2、收購人與出讓人屬于同一出資人出資且控制。對于國有控股的，同一出資人系指同屬于國務(wù)院國資委或者同屬于同一省、自治區(qū)、直轄市地方人民政府。”上述解釋，雖然沒有直接認(rèn)定收購人與出讓人“同屬市一級人民政府或國資委”控制的情況下是否屬于實際控制人變更，但是從上述文件解釋中關(guān)于收購人與出讓人同屬“同一省、自治區(qū)、直轄市”人民政府或國資委控制的不構(gòu)成實際控制人變更的表述中，以及“不同省、自治區(qū)、直轄市的國有企業(yè)之間，國務(wù)院國資委和地方國有企業(yè)之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓”構(gòu)成實際控制人變更的表述中可以合理的推論出，發(fā)行人上述國有資產(chǎn)行政劃轉(zhuǎn)因發(fā)生在“同一級”即鄭州市人民政府所控制的主體之內(nèi)，故不構(gòu)成實際控制人的變更。
政府委托有權(quán)代表國家投資的政府部門或者機(jī)構(gòu)為出資人代表，比如發(fā)改委、國資委等，國有資產(chǎn)的所有人為國家。收購人與出讓人同屬“同一省、自治區(qū)、直轄市”人民政府或國資委控制的不構(gòu)成實際控制人變更，包括“同一省、自治區(qū)、直轄市”內(nèi)不同級別國資委及授權(quán)部門之間、不同級別國資委與國有企業(yè)之間、國有企業(yè)之間。
實際控制人為“同一省、自治區(qū)、直轄市”內(nèi)的人民政府的企業(yè)間吸收合并，需支付對價的，按“股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%”適用特殊性稅務(wù)處理。如不需要支付對價，按同一控制下且不需要支付對價的企業(yè)合并適用特殊性稅務(wù)處理。一個合并事項中，既存在股權(quán)支付方式，又存在同一控制不需要支付對價方式，合并交易也應(yīng)可以適用特殊性稅務(wù)處理要求。
中華人民共和國公司法：國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。
上市公司公告：《上海證券交易所股票上市規(guī)則》之“第十章關(guān)聯(lián)交易”之“第一節(jié)關(guān)聯(lián)交易和關(guān)聯(lián)人”之“10.1.4上市公司與前條第（二）項所列法人受同一國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)控制的，不因此而形成關(guān)聯(lián)關(guān)系，但該法人的法定代表人、總經(jīng)理或者半數(shù)以上的董事兼任上市公司董事、監(jiān)事或者高級管理人員的除外?！焙汀镀髽I(yè)會計準(zhǔn)則第36號—關(guān)聯(lián)方披露》之“第六條僅僅同受國家控制而不存在其他關(guān)聯(lián)方關(guān)系的企業(yè)，不構(gòu)成關(guān)聯(lián)方”。
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