境外投資境內(nèi)的混合性投資業(yè)務(wù)“名股實(shí)債”，交易實(shí)質(zhì)決定稅務(wù)處理方式嗎？
云南百滇稅務(wù)師事務(wù)所有限公司 2024-10-06
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原創(chuàng) 萬偉華
案例，香港A公司以500萬投資境內(nèi)居民企業(yè)B公司占30%，香港A公司每年從B公司按投資額的固定比例或固定金額獲得利潤(rùn)分配。長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)后B公司被強(qiáng)制清算，香港A公司獲得3000萬元分配財(cái)產(chǎn)。
案例中的看法1）名股實(shí)債業(yè)務(wù)中，向股東分配的“利潤(rùn)”應(yīng)當(dāng)按利息進(jìn)行稅務(wù)處理，香港A公司對(duì)B公司的投資屬于“名股實(shí)債”，B公司支付的股息應(yīng)按利息進(jìn)行稅務(wù)處理，香港A公司應(yīng)按利息條款適用稅收協(xié)定待遇，不能適用股息條款。
名股實(shí)債業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅主要的稅收規(guī)定包括《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)混合性投資業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理問題的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2013年第41號(hào)），以及《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干政策征管口徑問題的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2021年第17號(hào)）。
名股實(shí)債業(yè)務(wù)需要同時(shí)符合國(guó)家稅務(wù)總局公告2013年第41號(hào)規(guī)定5個(gè)條件，才可以且必須適用41號(hào)規(guī)定“混合性投資業(yè)務(wù)”利息稅務(wù)處理：
一、企業(yè)混合性投資業(yè)務(wù)，是指兼具權(quán)益和債權(quán)雙重特性的投資業(yè)務(wù)。同時(shí)符合下列條件的混合性投資業(yè)務(wù)，按本公告進(jìn)行企業(yè)所得稅處理：
（一）被投資企業(yè)接受投資后，需要按投資合同或協(xié)議約定的利率定期支付利息（或定期支付保底利息、固定利潤(rùn)、固定股息，下同）；
（二）有明確的投資期限或特定的投資條件，并在投資期滿或者滿足特定投資條件后，被投資企業(yè)需要贖回投資或償還本金；
（三）投資企業(yè)對(duì)被投資企業(yè)凈資產(chǎn)不擁有所有權(quán)；
（四）投資企業(yè)不具有選舉權(quán)和被選舉權(quán)；
（五）投資企業(yè)不參與被投資企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
本文認(rèn)為，上述案例中，滿足定期定率或固定金額的條件，但未明確是否同時(shí)滿足有投資期限、回購、是否擁有所有權(quán)、是否參與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)等的其他條件，未表明B公司強(qiáng)制清算時(shí)，A公司獲得的是債權(quán)優(yōu)先清算分配，還是債權(quán)清算完畢后才能進(jìn)行的股權(quán)清算分配。
上述案例中，忽視了國(guó)家稅務(wù)總局公告2021年第17號(hào)規(guī)定的境外投資者在境內(nèi)從事混合性投資業(yè)務(wù)，滿足41號(hào)規(guī)定的5個(gè)條件的，“可以按照”41號(hào)公告的規(guī)定進(jìn)行利息企業(yè)所得稅處理，并未強(qiáng)制要求按利息進(jìn)行處理。也就是說境內(nèi)名股實(shí)債業(yè)務(wù)同時(shí)滿足41號(hào)規(guī)定的5個(gè)條件時(shí)，必須適用規(guī)定“混合性投資業(yè)務(wù)”利息稅務(wù)處理，不可以選擇適用利息或股息稅務(wù)處理。但境外投資境內(nèi)名股實(shí)債業(yè)務(wù)同時(shí)滿足41號(hào)規(guī)定的5個(gè)條件時(shí)，可以選擇按股息政策稅務(wù)處理，也可以選擇適用41號(hào)規(guī)定的利息稅務(wù)處理。香港A公司可以選擇按利息條款適用稅收協(xié)定待遇，也可以選擇按股息條款適用稅收協(xié)定待遇。
案例中的看法2）香港A公司獲得3000萬元財(cái)產(chǎn)分配額，超過投資成本500萬的部份應(yīng)確認(rèn)為利息所得，其中符合市場(chǎng)公允價(jià)格計(jì)算的利息，可以適用7%的協(xié)定稅率，其余部分需要適用10%的法定稅率。
本文認(rèn)為，17號(hào)規(guī)定中境外投資境內(nèi)混合性投資業(yè)務(wù)“可以按照該公告第二條第一款的規(guī)定進(jìn)行企業(yè)所得稅處理”，沒有要求需要根據(jù)“公告第二條第二款的規(guī)定進(jìn)行企業(yè)所得稅處理”。41號(hào)公告第二條第一款明確了定期定率或固定金額的利息稅務(wù)處理，適用41號(hào)公告第二條第一款的，境外投資境內(nèi)名股混合性投資業(yè)務(wù)對(duì)定期定率或固定金額按利息進(jìn)行稅務(wù)處理。境外投資境內(nèi)名股混合性投資業(yè)務(wù)適用41號(hào)第二條第一款規(guī)定處理或未適用第一款規(guī)定處理的，投資雙方贖回股權(quán)不將差額作為債務(wù)重組，也不將差額作為利息處理，仍應(yīng)作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓或減資、清算稅務(wù)處理。
案例中的看法3）根據(jù)相關(guān)規(guī)定，直接持股25%以上的構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系。B公司與A公司構(gòu)成關(guān)聯(lián)方，需考慮利息支付的債資比、利率等扣除問題。
本文認(rèn)為，17號(hào)規(guī)定同時(shí)符合“（一）該境外投資者與境內(nèi)被投資企業(yè)構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系；（二）境外投資者所在國(guó)家（地區(qū)）將該項(xiàng)投資收益認(rèn)定為權(quán)益性投資收益，且不征收企業(yè)所得稅”規(guī)定情形的，境內(nèi)被投資企業(yè)向境外投資者支付的利息應(yīng)視為股息，不得進(jìn)行稅前扣除。
上述案例未明確是否符合同時(shí)滿足兩項(xiàng)條件，如同時(shí)符合，必須應(yīng)作為股息稅務(wù)處理。
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